О субсидиарной ответственности контролирующих лиц

В конце июля были внесены изменения Закон о банкротстве[1], призванные сделать процедуру погашения задолженности неплатежеспособного должника за счет других лиц более легкой. И если ранее совершенствовали механизмы взыскания с руководителей и учредителей должника, то теперь очередь дошла и до тех, кого можно объявить бенефициаром деятельности несостоятельной организации.

Такого бенефициара стали преследовать, введя более широкое понятие: «контролирующее должника лицо» (КДЛ), понимая под ним физическое или юридическое лицо, имеющее (имевшее) возможность в течение определенного предбанкротного периода определять действия должника. Если полное погашение требований кредиторов стало невозможным вследствие действий КДЛ, то ему придется расплачиваться за должника.

При этом суд может признать кого-либо КДЛ и по основаниям, которые не указаны в законе. Это очень удобная формулировка, позволяющая, при необходимости, признать КДЛ вообще кого угодно, руководствуясь текущими потребностями.

Однако, при всей подробности регламентации в законе, процедура привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности далеко не самая быстрая и дешевая. И для обычного кредитора -малопривлекательная.

В отличие от обычных кредиторов, тот кредитор, ради которого, как представляется, все это и писалось, воспринял вышеупомянутые новеллы с энтузиазмом, разослав по нижестоящим инспекциям Письмо[2] с подробными указаниями по воплощению новых законодательных идей в жизнь.

ФНС напомнил инспекциям на местах, что КДЛ определяется по признаку получения им выгоды за счет незаконных или (что самое интересное) законных но, недобросовестных действий. При этом под недобросовестностью понимается, например, построение бизнес-модели с разделением на рисковые (т.н. «центры убытков») и безрисковые (т.н. «центры прибылей») части, позволяющие в случае проблем с оплатой кредиторам, персоналу или бюджету заменить рисковую часть (обанкротив предыдущую) и продолжить ведение деятельности, не утрачивая активы.

При этом внимание налоговой так же привлекут передача организации денег взаймы или имущества в аренду. Эти сделки ФНС будет рассматривать[3] как вклад в уставный капитал, соответственно, выплаты по таким договорам при определенных условиях можно считать получением дивидендов от деятельности, а лицо, предоставившее заем или имущество имеет все шансы быть признанным КДЛ.

Развивая положения закона о возможности признания лица КДЛ судом по любым иным доказанным основаниям, прямо не указанным в законе, ФНС, в качестве таких оснований, предлагает считать «любые неформальные личные отношения, в том числе установленные оперативно-розыскными мероприятиями, например, совместное проживание (в том числе, состояние в т.н. гражданском браке), длительная совместная служебная деятельность (в том числе военная служба, гражданская служба), совместное обучение (одноклассники, однокурсники) и т.п.». Т.е. практически любая встреча двух лиц теперь может привести к признанию одного из них КДЛ другого.

Что касается брошенных (исключенных из ЕГРЮЛ) ООО, ФНС указывает нижестоящим инспекциям на необходимость проведения анализа возможности привлечения их КДЛ к ответственности, на основании ранее разосланных Писем[4]. Видимо, в ближайшее время следует ждать активизации налоговых инспекций и в этом направлении.

__________________________________________________________________________________

1.Федеральный закон от 29 июля 2017 г. № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях»;

2.Письмо ФНС России от 16.08.2017 № СА-4-18/16148@ «О применении налоговыми органами положений главы III.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ»

3.Видимо, взята на вооружение позиция, изложенная в Определении ВС РФ от 6.07.2017 г. № 308-ЭС17-1556 (Дело № А32-19056/2014), согласно которой предоставление должнику займа его участником, в том числе на льготных условиях, может быть квалифицировано как попытка временно компенсировать неэффективное корпоративное управление вместо механизма увеличения уставного капитала.

4. Письма ФНС России от 27.06.2017 № СА-4-18/12244@, от 04.07.2017 № ЕД-4-18/12864@, от 12.07.2017 № ЕД-4-18/13479@.